关于我国当代检察权
法理定位及权能配置模式的思考

王晓苏：法律硕士 一级检察官
辽宁省本溪市人民检察院 教育处处长

内容提要
我国检察权定位问题在学理界和应用法学界争执不休，对这一领域的研究，相对其他刑事法学的研究而言比较滞后，现有的框架已经成为当今司法改革的桎梏。
本文试图运用法理学和诉讼法学等理论，从当代中国检察权的实然形态入手，探讨、论证当代中国检察权及权能配置、运行的应然形态。一方面，分析当代中国检察权在宪法中架构的合理性，另一方面，也阐述检察权性质进一步明确的必要性。检察权既不是行政权、也不是司法权，既不是行政权和司法权的混合体，也不是现在宪法定位的法律监督权，检察权就是检察权。检察权是与审判权相对应的独立权能。
围绕这一观点，运用比较的方法，从决定和制约检察权定位的诉讼理论出发，论证检察权作为独立的国家权力的必然性。在此基础上，探讨检察权科学的定位和优化检察权配置、运行模式。

关键词：检察权 定位 配置 运行
英文摘要：Abstract
Camparing with other litigation theory,the research of the contemporary
procuratorial theories is rather weak.The concept on the science of law of mordern Chinese Procuratorial Power is in dispute.There are some radical problems in the process of practicing procuratorial power and in the mode of it.That effects the process of reforming the administration of justice.The form of the law atribution of procuratorial power and the mode in operation should be improved.?
The author thinks that the procuratorial power should be studied and proofed on the foundation of the exact,stable essential sciecne of law,on that of the construstion and development on Chinese law absorbing the newest achievement about mordern science of criminal procedure,constitution and the national science.?
The purpose of researching the theory is to guide the practice,meanwhile,the analysis of actual procuratorial power is in order to attain the ideal conclusion on it .?
There are two different meanings in the course of the researching the concept and contents of procuratorial power. On one hand:What is its nature and mission ?How to exert it with the current power struture in our country? On the other hand,the procuratorial power will lead to impact on criminal civil and administrative proceedings in the cours of practice in our country as a culture of law and a part of civilization of human beings especially as an important part of the procuratorial system.It should be defined scientfically and become a beneficial chain of every science on laws.?
In the practice,the current form of law structure is in the appearnce of practical form,and the form in reserching is an ideal form-that is called reasonable one,and they integrates with each other.The practical form is the origin of the reasonable one,and the reasonable form must necessarily conduct,amend the practical one,and it will serve for establishing a better practical form.?
The anthor probes into the law of development and effectiveness on the procuratorial power from the course of production and the development of the mordern procuratorial power anylizes the evil of the practical form of procuratrial power itself and its distribution and its mode,points out the author's view.Chinese current procuratorial power is neither executive power nor judicial power nor the mixtuer of the above two powers nor the legal supervision power denified in the Constitution.It is the procuratorial power that fits for the contemporary national structure.?
This work is divided into preface,main body, conclusion including five chapters.?
Preface: A brief introduction on the practical value and the significance on the theory of the researches of Procuraterial Power system.?
The first part fully introduces the concept,the origin of procuratorial power and general meaning of research on procuratorial power,illustrates some conclusions concerning on the procuratorial power.The Chinese contemporay procuratorial power should be exerted only by national procuratorial administration according to the Constitution and law.It can prosecute all the crime publicly ,then check the crime of a particular corpus and support the national interest to basic purpose.?
The procuratorial one is an indcpendent kind of power,opposite to the judicial organ with the qualities of order,and judicature.The charicteristics of the Procuratorial Power are legal,indepence and specialism,order distingushed from executive pwer,judicial power and legal supervision power.The Procuratorial Power is often realized as standard,legal order.?
The second part primarily elaborat the concept of the Procuratorial Power from the legal theory,the national law and the criminal law. “Public Justice Fairy”is the highest state of the corrent judicial state,and democracy is welcome.And this is the purpose of reforming the Procuratorial Power .?
The concept, mode and attribution of the Procuratorial Power are effectivelly interfered by the principles of value.priciple of efficiency and that of litigation of request,procedure of social public welfare.Considering the integration scientifically,we can take the usage of the Procuratorial Power well,at last it can necessarily guide the reform suceessfully.?
The third and fourth part judges the benifits and disadvantages of the current Procuratorial Power analyzing the unreasonable causes because of the interfere of legal.adimnistration.?
The fifth part (Conclusion)illustrates the analyze of the contemprary form of the Procuratorial Power.The author objectirely evaluate the total tendeney of the development, reform and completion.The author brings up the points and suggestions.That is:
Make clear the difference between the legal supervision power and the Procuratorial power.?
Change the mode of the appointment of the prosecutors,the way of management and pratice administration centralization dual system.?
Remove the irrelavant power practiced by the contemprary prosecution.?
Enhance the power of interfering the litigant and national low of civil case and balance the judicial organ and gurantee.?
Abolish the administraltive organization, practice the chief prosecutor to lead the whole prosecutors realize the integration.

英文关键词：Thinking on the concept and content of Chinese current procuratorial power

目录：
第一章 检察权概述
第二章 检察权定位的法理思考
第三章 当代中国检察权的职能配置及评断
第四章 当代中国检察权运行模式及评断
第五章 检察权的应然定位及权能培植、运行模式的理性思考

第一章 检察权概述
检察权是国家权力在社会生活中的体现，是国家权力的具体形式之一。检察权伴随着一个国家的民主法制化进程的推进，干预、制衡国家其他权力，特别是制约司法权的职能也日趋显著。
由于国家制度的不同和司法制度的差异，一个国家所赋予检察权的内容不同，法理定位也不同。英、美国家把检察权划归到行政权中，检察机关隶属行政院或司法部。大陆法系的国家则把检察权作为司法权的一种，划归到司法序列，其职权的相对性比较突出。如，法国检察官局限在纯粹的司法领域，职权仅仅限于控诉和刑罚的执行。美国把检察职能配置于联邦法律的执行机构中，即司法部长、副部长分别是总检察长和副总检察长，管辖检察系统、警察系统、刑罚机构、联邦调查机构。其职权是行政权能。
司法、检察制度的不同，检察权的含义也不同，但是，检察官作为一种职业，最基本的职能有三项，即监督权、侦查权、公诉权。这三项基本权能在联合国《关于检察官作用的准则》中也有相应表述，如：第十一条规定检察官有公诉权；第十四条规定有不起诉权；第十五条规定检察官对贪污腐化案件有侦查权；第十六条规定检察官有监督权；第十七条规定检察官有自由裁量权。
一、检察权的历史渊源
检察职能与制度的产生犹如其他国家职能一样，是国家统治的需要，但是，检察制度的产生相对其他制度发展产生较晚，其产生孕育发展过程是国家法治、民主与文明建设、完善的结果。从人类社会发展演进过程看，国家要维护正常社会秩序，必须对各类犯罪进行惩戒，运用国家权力和法律保护国家利益和公共利益。
中国古代的诉讼也分为官纠和民举两类，最早见于《尚书》记载：“两造具备，师听五辞。五辞简孚，正于五刑”，团体诉讼秦朝时期就有“五从相告”，官吏纠举在云梦书简中有大量的记载。到三国两晋南北朝以后，对重大犯罪都由官吏纠举。【2】可见侵犯公共利益的犯罪和多数人利益的犯罪开始由官吏代表国家进行诉讼干预。到三国两晋南北朝时期确立严惩重罪十条以后，严重犯罪也开始由国家干预诉讼。古罗马司法审判中，将诉讼按公犯和私犯划分，公犯案件交由官吏起诉。无论中外，诉讼的类型发展演进一步一个脚印地向着民主法制迈进。
江西省萍乡市人民政府


萍乡市人民政府令第55号


　　 《萍乡市规范性文件制定程序规定（修订）》已经2010年8月12日市政府第54次常务会议讨论通过，现予发布，自2010年10月1日起施行。
　　
　　 　　
　　 市长
　　
　　二〇一〇年九月九日


　　
　　
　　
　　 萍乡市规范性文件制定程序规定（修订）


　　
　　 第一章总则
　　 第一条为明确规范性文件制定程序，保证规范性文件质量，维护规范性文件的严肃性和公正性，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》，参照国务院《规章制定程序条例》的规定，结合本市实际，制定本规定。
　　 第二条本规定所称规范性文件是指市、县（区）人民政府及其所属部门和乡（镇）人民政府根据法律、法规、规章和政策的规定，在法定权限内制定的涉及非特定公民、法人或其他组织权利、义务，格式规范，公开发布并在一定时间内相对稳定、在一定范围内普遍适用的文件。
　　 第三条规范性文件的立项、起草、审查、决定、公布解释、备案、评估、清理、期限、异议等，适用本规定。
　　 第四条市、县（区）人民政府法制工作机构负责管理监督和指导本行政区域内的规范性文件制定工作。
　　 第五条制定规范性文件，应当符合宪法、法律、法规规章和政策的规定。
　　 第六条制定规范性文件，应当切实保障公民、法人或其他组织的合法权益，在规定其应当履行的义务的同时，应当规定其相应的权利和保障权利实现的途径。
　　 制定规范性文件，应当体现行政机关的职权与责任相统一的原则，在赋予有关行政机关必要职权的同时，应当规定其行使职权的条件、程序和应承担的责任。
　　 第七条制定规范性文件，应当符合精简、统一、效能的原则，促进政府职能向调节经济、市场监控、管理社会和服务公众转变。
　　 第八条规范性文件用语应当准确、简洁，条文内容应当明确、具体，具有可操作性。
　　 第九条规范性文件的名称一般称“规定”、“办法”，法规规章有明确授权的，可称“实施细则”、“实施办法”。
　　
　　 第二章立项
　　 第十条制定规范性文件应当根据经济建设和社会发展的需要，编制年度计划。
　　 第十一条部门认为需要由政府制定规范性文件的，应当向同级人民政府报请立项。公民、法人或其他组织也可以向政府提出制定规范性文件的项目建议。
　　 报送规范性文件的立项申请、项目建议，应当对制定规范性文件的必要性、所要解决的主要问题以及制定依据等作出说明。
　　 第十二条政府法制工作机构应当对立项申请、项目建议进行汇总研究，拟订本级人民政府年度规范性文件制定工作计划，报本级人民政府常务会议审议批准后执行。
　　 政府规范性文件制定工作年度计划应当明确规范性文件的名称、主要内容、报送部门以及完成时间等。
　　 第十三条对列入年度规范性文件制定工作计划的规范性文件，有关单位应按要求认真落实规范性文件制定过程中的各项工作。否则，对该部门报送的规范性文件不予论证。
　　 对未列入年度规范性文件制定工作计划的规范性文件，原则上不予论证。确需制定但未纳入制定计划的，有关单位应向政府法制工作机构提交书面报告，由政府法制工作机构审查同意后，报本级人民政府决定。
　　 第十四条政府部门、乡（镇）人民政府可以根据实际自主确定规范性文件的立项工作。
　　
　　 第三章起草
　　 第十五条市、县（区）人民政府的规范性文件由政府法制工作机构组织起草，政府相关部门具体负责起草。部门和乡（镇）人民政府的规范性文件可以由其法制机构或负责法制工作的机构组织起草，相关机构具体负责起草。
　　 起草规范性文件可以邀请有关专家参加，也可以委托社会中介机构、专家起草。
　　 第十六条上级人民政府法制工作机构对下级人民政府规范性文件起草工作进行监督和指导；本级人民政府法制工作机构对政府所属部门规范性文件起草工作进行监督和指导。
　　 第十七条起草的规范性文件送审稿一般应当包括以下内容：制定目的、宗旨和依据；适用范围；调整对象；基本原则；主管部门（机构）；主体的权利和义务；法律责任；解释单位；生效时间。
　　 第十八条起草规范性文件，起草单位应当广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取书面征求意见、座谈会、论证会、听证会、公开向社会征求意见等形式。
　　 起草的规范性文件涉及公民、法人或其他组织切身利益，或有关机关、组织或者公民对其有重大意见分岐的，应当举行听证会。
　　 举行听证会，应当参照国务院《规章制定程序条例》第十五条规定的程序组织。
　　 第十九条起草规范性文件，应当召开征求意见会征求相关部门、机构的意见。相关部门、机构有不同意见的，应当书面提出，并在征求意见会上阐述。相关部门、机构在征求意见会上所述的意见为其最终意见。
　　 起草单位在规范性文件起草说明中应注明相关部门、机构的不同意见，并就采信情况阐述理由。
　　 第二十条起草单位（机构）应当将规范性文件送审稿及其说明、相关部门、机构的不同意见和其他有关材料按规定报送审查。
　　 报送审查的规范性文件送审稿，应当由起草单位（机构）主要负责人签署；多个单位（机构）共同起草的规范性文件送审稿，应当由每个起草单位（机构）主要负责人共同签署。
　　 规范性文件送审稿的说明应当包括制定规范性文件的必要性、主要措施、有关方面的意见等情况。
　　 有关材料主要包括汇总的意见、调研报告、国内有关立法资料等。
　　
　　 第四章审查
　　 第二十一条市、县（区）人民政府的规范性文件送审稿由政府法制工作机构进行审查；乡（镇）人民政府、部门的规范性文件送审稿由其负责法制工作的机构进行审查。未经法制工作机构审查的，不得决定和公布。
　　 法制工作机构主要从以下方面对规范性文件送审稿进行审查：
　　 （一）是否符合本规定第五条、第六条、第七条的规定；
　　 （二）是否与有关规范性文件协调、衔接；
　　 （三）是否正确处理有关机关、组织和公民对规范性文件送审稿主要问题的意见；
　　 （四）是否符合立法技术要求；
　　 （五）需要审查的其他内容。
　　 政府法制工作机构在审查规范性文件送审稿时，认为不符合前款规定的，可以退回原起草单位（机构）或重新起草。
　　 第二十二条政府法制工作机构对规范性文件送审稿中的专业性问题可以邀请有关专业机构、专家参予论证。
　　 第二十三条政府法制机构对规范性文件送审稿进行初步审查后，应当通过报纸、政府网站发放征求意见函，举行听证会，召开座谈会等方式广泛征求意见。
　　 第二十四条政府法制工作机构应当认真研究各方面的意见，对规范性文件送审稿进行修改，并提出论证意见。论证意见应当包括制定规范性文件的法律法规依据、必要性、拟解决的主要问题以及拟采取的主要措施等。
　　
　　 第五章决定和公布
　　 第二十五条市、县（区）人民政府的规范性文件应当经政府常务会议决定。
　　 乡（镇）人民政府的规范性文件应当经乡（镇）长办公会议决定。
　　 部门的规范性文件应当经部门办公会议决定。
　　 第二十六条审议规范性文件草案时，由制定机关的法制工作机构或负责法制工作的机构作说明。
　　 第二十七条法制工作机构或负责法制工作的机构应当根据有关会议意见对规范性文件草案进行修改，形成草案修改稿，并按下列方法报请公布：
　　 （一）市、县（区）人民政府规范性文件草案修改稿，报请市长或县（区）长签署命令予以公布；
　　 （二）部门和乡（镇）人民政府规范性文件草案修改稿，报请本部门或乡（镇）人民政府负责人签署公布。
　　 第二十八条公布市、县（区）人民政府规范性文件的命令应当载明该规范性文件的制定机关、序号、规范性文件名称、通过日期、施行日期、市长或县（区）长署名以及公布日期。
　　 第二十九条规范性文件公布后，应利用当地的报纸、广播、电视等新闻媒体以及政府网站，向社会公布。条件不具备的，也可以其他形式向社会公布。
　　 第三十条规范性文件一般不得自公布之日起施行。但是公布后如不立即施行将影响规范性文件实施效果的，可以自公布之日起施行。
　　
　　 第六章解释与备案
　　 第三十一条规范性文件的解释权属于规范性文件的制定机关或其授权机关（机构）。
　　 第三十二条规范性文件应当自公布之日起15日内，按下列规定报备案：
　　 （一）市、县（区）人民政府部门公布的规范性文件，报同级人民政府备案，同级人民政府法制工作机构负责备案审查工作；
　　 （二）县（区）人民政府公布的规范性文件，报市人民政府备案，市人民政府法制工作机构负责备案审查工作；
　　 （三）乡（镇）人民政府公布的规范性文件，报县（区）人民政府备案，县（区）人民政府法制工作机构负责备案审查工作。
　　 两个以上部门联合制定的规范性文件，由主办部门按照前款第（一）项的规定报送备案。
　　 第三十三条负责备案审查的法制工作机构对报送备案的规范性文件，就下列事项进行审查：
　　 （一）是否同法律、法规、规章相抵触；
　　 （二）是否超越权限设定行政处罚、行政收费、行政强制措施、行政许可、行政审批、集资、减免税等事项；
　　 （三）是否同上级行政决定、命令相抵触；
　　 （四）是否符合规范性文件制定程序；
　　 （五）不同规范性文件对同一事项的规定是否一致。
　　 第三十四条规范性文件未按规定报备案的，由负责备案审查的法制工作机构提请同级人民政府予以通报批评并限期改正；对造成不良后果的，建议有关部门对主管人员和责任人员依法作出处理。
　　 第三十五条本规定对规范性文件的备案未作规定的，依照《江西省规范性文件备案办法》执行。
　　
　　 第七章评估与异议
　　 第三十六条规范性文件实行实施效果评估制度，由政府法制工作机构统一负责规范性文件实施效果评估的组织、协调、指导和监督工作。
　　 一般规范性文件，由起草单位（机构）或主要实施机关负责评估；对事关经济社会发展大局和直接涉及公民、法人或其他组织切身利益的规范性文件，由政府法制工作机构负责评估。
　　 第三十七条规范性文件有下列情形之一的，应进行实施效果评估：
　　 （一）因经济社会发展和公共管理需要的；
　　 （二）人大代表议案、政协委员提案或司法机关建议的；
　　 （三）公民、法人或其他组织联名提出建议的；
　　 （四）上级政府或部门要求的；
　　 （五）本级政府、起草单位（机构）或主要实施机关认为有必要的。
　　 第三十八条起草单位（机构）或主要实施机关于每年4月份前将拟评估的规范性文件报政府法制工作机构。政府法制工作机构应会同有关部门编制规范性文件实施效果评估年度计划，在报政府常务会议审定后，于每年6月份公布并组织实施。评估工作应在4个月内完成。
　　 第三十九条评估报告应包括如下内容：
　　 （一）评估工作的基本情况；
　　 （二）规范性文件执行情况及社会各界反映情况；
　　 （三）法律、法规、规章及政策的变化情况；
　　 （四）评估建议。
　　 第四十条规范性文件实施效果评估工作结束后，属政府法制工作机构负责评估的，由政府法制工作机构起草评估报告，并报同级政府批准；属起草单位（机构）或主要实施机关负责评估的，由起草单位（机构）或主要实施机关负责起草评估报告，并在政府法制工作机构审查后报同级人民政府批准。
　　 评估结果应当向社会公布。
　　 第四十一条公民、法人或其他组织对规范性文件有异议的，可以书面形式向制定机关提出申请。制定机关接到申请后，应当及时处理，并将处理结果书面告知申请人。
　　 制定机关受理后认为确有必要修改或废止的，应当依照本规定第四十六条办理，并向社会公布和报上级法制工作机构备案。
　　
　　 第八章期限与清理
　　 第四十二条规范性文件实行有效期限制度。规范性文件制定机关发布实施的规范性文件应当规定有效期，有效期自规范性文件施行之日起最长不超过五年；暂行的规范性文件，有效期自规范性文件施行之日起最长不超过三年。有效期届满，规范性文件自行失效。
　　 本规定修订前实施的规范性文件，须实施评估。经审查批准继续实施的，也应设定有效期限。
　　 第四十三条在规范性文件有效期届满前六个月，起草单位（机构）或主要实施机关认为规范性文件有必要继续实施的，应当对其实施情况进行评估。评估工作按本规定第七章规定的程序进行。在评估结果报政府法制工作机构审查同意后，启动规范性文件的修改程序。
　　 第四十四条按规定程序批准继续实施的规范性文件，须重新向社会公布。
　　 第四十五条规范性文件制定机关应当定期对规范性文件进行清理，依法作出保留、废止或修改决定，同时向社会公布。
　　
　　 第九章附则
　　 第四十六条规范性文件修改、废止的程序，参照本规定。
　　 第四十七条本规定具体应用中的问题，由市人民政府法制工作机构负责解释。
　　 第四十八条本规定自2010年10月1日起施行。